مقدمه:
شاکی طی شکایت نامه تقدیمی اعلام داشته است، در سال 1370 شهرداری تهران ملک مسکونی اینجانب را بدون رعایت قانون طی بند 8 صورتجلسه شماره 197 به‌عنوان پارک عمومی در طرح شهرداری قرار دادند و چون شهرداری تهران در صدور تصمیم مذکور بدون مجوز قانونی از اختیارات کمیسیون ماده 5 استفاده کرده بود لاجرم صورتجلسه مذکور باطل و کان لم یکن تلقی گردید. متعاقباً شهرداری تهران شیوه دیگری را در پیش گرفت و موضوع را در کمیسیون ماده 5 مطرح نمود. متأسفانه کمیسیون ماده 5 بر خلاف نص صریح ماده 5 قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران مصوب سال 51 و بند 3 از ماده 1 قانون تغییر نام وزارت آبادانی و مسکن به وزارت مسکن و شهرسازی مصوب 53 و رأی وحدت رویه شماره 79- 16/7/73 هیأت عمومی دیوان عدالت ادرای طی بند 4 صورتجلسه 232 کاربری ملک مسکونی اینجانب را به فضای سبز تغییر دادند. با اعلام شکایت از تصمیم کمیسیون ماده 5 پرونده به شعبه ششم ارجاع و ریاست محترم شعبه مذکور براساس جهات و دلایل فوق‌الذکر به ویژه بر اساس رأی وحدت رویه شماره 79 مورخ 16/7/73 و نیز مقررات حاکم بر صلاحیت کیمسیون ماده 5 رأی مذکور را غیر قانونی اعلام و به موجب دادنامه شماره 888 مورخ 30/8/75 حکم بر ابطال بند 4 صورتجلسه شماره 232 کمیسیون ماده 5 را صادرنمودند. پس از اعتراض واهی شهرداری به رأی مذکور پرونده به کلاسه ت 1/75/995 در شعبه اول هیأت تجدید نظر دیوان تشکیل و هیأت مذکور بدون استدلال دادنامه بدوی را فسخ نمودند. با عنایت به اقرار شهرداری در لایحه اعتراضیه خویش مبنی بر احداث اعیانات مسکونی در ملک قبل از سال 1349 و این‌که طبق قانون شهرداری کلیه احداثی‌ها قبل از سال 49 مجاز بوده و نیازی به پروانه نداشته و اختیارات قانون کمیسیون ماده 5 و عدم صلاحیت کمیسیون مذکور در تغیییر و کاربری املاک مسکونی مردم و رأی وحدت رویه هیأت عمومی با استناد تبصره‌های 2 و 3 ماده 2 قانون الحاق 5 تبصره به قانون دیوان عدالت اداری درخواست نقض دادنامه صادره از هیأت تجدید نظر در پرونده کلاسه ت 1/75/99 را دارم.
هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق به ریاست آیت‌الله موسوی تبریزی و با حضور رؤسای شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رأی می‌نماید.
رای هیات عمومی:
نظر به مفاد دادخواست و مدارک پیوست آن و سایر محتویات پرونده و مقررات قانونی مربوطه تعیین کاربری اراضی واقع در محدوده قانونی شهرها و کیفیت تغییر آن و این‌که تمسک به مندرجات لایحه اعتراضیه شهرداری و فسخ دادنامه بدوی بر اساس آن بدون بررسی مراتب فوق‌الذکر موافق با قانون و مقررات نمی‌باشد، لذا دادنامه شماره 894 مورخ 22/6/76 شعبه اول هیأت تجدید نظر بااستناد تبصره 2 و 3 الحاقی به ماده 18 قانون دیوان عدالت اداری نقض و جهت رسیدگی به شعبه دوم هیأت تجدید نظر ارجاع می‌گردد.
رئیس هیأت عمومی دیوان عدالت اداری
سید ابوالفضل موسوی تبریزی