مقدمه:
الف ـ1. شعبه اول در رسیدگی به پرونده کلاسه 69/540 موضوع شکایت آقای غلامحسین نجفی‎نژاد به طرفیت شهرداری منطقه 3 تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمع‎آوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره 808 – 28/12/1369 تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری‌ها را ناظر به دکه‎هایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی داده نشده باشد و پروانه اشتغال در محل مخصوص را مجوز قانونی اعلام و با استناد به ماده 5 و ماده 15 قانون نظام صنفی و بند 2 اصلاحی قانون مزبور مصوب 21/2/1368 حکم به ورود شکایت صادر نموده است. با تقاضای تجدیدنظر شهرداری از دادنامه مذکور، هیأت تجدیدنظر به شرح دادنامه شماره 895 – 22/10/1371 به استناد تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری‌ها حکم به نقض رأی صادره از شعبه اول صادر نموده است.
الف ـ2. شعبه سوم در رسیدگی به پرونده کلاسه 70/183 موضوع شکایت آقای حسن فاریابی به طرفیت شهرداری منطقه 12 تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمع‎آوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره 573 – 24/8/1371 با توجه به دارا بودن پروانه کسب شاکی از اتحادیه صنف کیوسکداران و ماده 66 قانون نظام صنفی مصوب سال 1359 شورای انقلاب که تبصره یک ماده 55 قانون شهرداری‌ها مصوب سال 1334 را نسخ کرده است استناد شهرداری به تبصره مذکور را قانونی ندانسته و حکم به ورود شکایت صادر نموده است. با تقاضای تجدیدنظر شهرداری از رأی شعبه سوم هیأت تجدیدنظر دیوان به شرح دادنامه شماره 1004 – 20/11/1371 حکم صادره از شعبه مذکور را فسخ نموده است.
الف ـ3. شعبه بیستم در رسیدگی به پرونده کلاسه 70/265 موضوع شکایت آقای ابراهیم یوسفی به طرفیت شهرداری منطقه 14 تهران به خواسته اعتراض به جمع‎آوری دکه به شرح دادنامه شماره 280 -27/6/1370 تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری‌ها را بر فرض داشتن اعتبار ناظر به دکه‎هایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی صادر نگردیده باشد و پروانه اشتغال به کسب در محل مخصوص از اتحادیه صنف کیوسکداران و فروشندگان یخ تهران را مجوز قانونی تلقی و حکم به ورود شکایت صادر نموده است. رأی فوق نیز با تقاضای تجدیدنظر شهرداری در هیأت تجدیدنظر دیوان مطرح و به شرح دادنامه شماره 937 – 29/10/1371 حکم بر فسخ آن صادر گردیده است.
ب ـ1. شعبه اول در رسیدگی به پرونده کلاسه 70/160 موضوع شکایت آقای یوسف کردبچه به طرفیت شهرداری منطقه 8 تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری به جمع‎آوری دکه به شرح دادنامه شماره 92 – 7/2/1370 اعمال تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری‌ها را ناظر به دکه‎هایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی صادر نشده باشد و با توجه به داشتن پروانه رسمی که از مراجع صنفی و با توجه به قوانین صنفی مربوطه صادر گردیده است حکم به ورود شکایت صادر نموده است. رأی مذکور به لحاظ عدم تقاضای تجدیدنظر خواهی از جانب طرف شکایت در مهلت مقرر قطعی و لازم‎الاجراء گردیده است.
ب ـ2. شعبه هفدهم در رسیدگی به پرونده کلاسه 70/213 موضوع شکایت آقای مرتضی قربانی به طرفیت شهرداری منطقه 12 تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمع‎آوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره 179 – 10/6/1370 اعلام داشته است، تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری‌ها نمی‎توانند دلیل بر منع از ادامه کار دکه‎های دارای پروانه باشد و نمی‎توان کل دکه‎های منصوبه را مشمول سد معبر دانست و شهرداری باید به ماده 5 و ماده 15 قانون نظام صنفی و بند 2 اصلاحی قانون نظام صنفی مصوب 21/2/1368 عنایت داشته باشد و با توجه به مفهوم ماده 57 قانون نظام صنفی مصوب تیر ماه 1359 در شهرهایی که سازمان صنفی وجود دارد شهرداری نمی‎تواند تصمیمات متخذه سازمان صنفی و مراجع صدور پروانه اشتغال در محل مخصوص را منتفی سازد لذا حکم به ورود شکایت صادر می‎نماید. دادنامه مذکور نیز به لحاظ عدم تجدیدنظر خواهی از جانب شهرداری قطعی گردیده است.
ج) شعبه بیست و یکم در رسیدگی به پرونده کلاسه 69/1341 موضوع شکایت آقای علی اصغر رحمانی بروجردی به طرفیت شهرداری منطقه 7 تهران به خواسته اعتراض به جمع‎آوری دکه به شرح دادنامه شماره 968 – 26/11/1371 چنین رأی صادر نموده است. اقدام شهرداری نسبت به جمع‎آوری دکه موضوع شکایت که به استناد تبصره 1 بند 2 ماده 55 قانون شهرداری‌ها صورت گرفته منطبق با قانون مرقوم می‎باشد لذا شکواییه مطروحه وارد نبوده و رد می‎گردد. بررسی آراء معارض اعلام شده با توجه به فسخ آراء صادره از شعب اول در پرونده کلاسه 69/540 و سوم در پرونده کلاسه 70/183 و بیستم در پرونده کلاسه 70/265 از جانب هیأت تجدیدنظر دیوان عدالت اداری محدود به آراء صادره از شعبه اول در پرونده کلاسه 70/160 و شعبه هفدهم در پرونده کلاسه 70/213 و شعبه بیست و یکم در پرونده کلاسه 69/1341 گردیده است.
و با این ترتیب هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق به ریاست حجت‌الاسلام و المسلمین محمدرضا عباسی فرد و با حضور رؤسای شعب دیوان در خصوص دادنامه‎های قطعی فوق‎الاشعار تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رأی می‌نماید.
رای هیات عمومی:
به استناد تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری جمع‎آوری دکه‎ها و کیوسک‌های واقع در سطح معابر عمومی از وظایف شهرداری است. بنا به مراتب دادنامه صادره از شعبه بیست و یکم که بر این مبنا صادر گردیده منطبق با اصول و موازین قانونی تشخیص داده می‎شود. این رأی به استناد ماده 20 قانون دیوان عدالت اداری در موارد مشابه برای کلیه شعب دیوان و سایر مراجع مربوط لازم‎الاتباع است.