گردشکار: وکیل شاکی به شرح دادخواست تقدیمی اعلام داشته است، شورای اسلامی شهر الوند در اقدامی غیر قانونی در مورخ 26/9/1381 و طبق بند یک مصوبه به شهردار الوند طی نامه شماره 788 اعلام داشته، «با عنایت به بند یک مصوبه مورخ 26/9/1381 تا اطلاع ثانوی از معرفی اهالی مناطق مسکونی شهر صنعتی البرز و الوند در هنگام صدور پروانه ساخت به ادارات اوقاف خودداری نماید.» و شهردار الوند نیز بر اساس همین مصوبه غیر قانونی در حدود 4 سال است که بدون رعایت مقررات و با استناد به این مصوبه غیر قانونی برای متقاضیان بدون در نظر گرفتن مالکیت موقوفه و بدون اذن موقوفه پروانه ساخت صادر می‎نماید که از این جهت به شدت حقوق موقوفه تضییع و موجب ورود خسارت سنگین شده است. چون مطابق ماده 80 از قانون تشکیلات، وظایف و انتخابات شورای اسلامی، فرمانداری شهرستان موظف بوده ظرف مهلت مقرر قانون شوراها اعتراض و به این اعتراض در هیأت حل اختلاف رسیدگی شود با گزارش موقوفه به فرماندار ایشان خارج از مهلت مقرر مراتب را به هیأت حل اختلاف استان ارجاع که هیأت مذکور نیز ضمن احراز تخلف شورای اسلامی شهر الوند مصوبه مورخ 26/9/1381 را بر خلاف ماده 2 از مصوبه شماره 1655/دش مورخ 19/8/1371 شورای عالی اداری تشخیص داده لیکن در پایان اعلام شده که چون اعتراض فرماندار خارج از مهلت مقرر قانونی بوده وارد دانسته نشد. نظر به اینکه مصوبات شوراها نمی‎بایست بر خلاف اصول مسلم قانونی و موازین قانونی حاکم باشد و مطابق ماده 80 از قانون شوراها متضرر از مصوبات شورا حق تظلم خواهی را خواهد داشت و این در حالی است که مصوبه خلاف قانون شورا حقوق موقوفه تحت شمولیت اینجانب را نادیده گرفته و بر خلاف مصوبه شماره 1655 مورخ 19/8/1371 شورای عالی اداری و دستورالعملهای وزارت کشور بوده تقاضای رسیدگی را دارد. همچنین دفتر موقوفه حاج محمدحسین خزانه طی نامه شماره 999 مورخ 28/9/1386 مـوارد مغایـرت مصوبـه مـورخ 26/9/1381 شورای اسلامی شهر

الوند را با قوانین بیان نموده‎اند، 1- ماده 100 قانون شهرداریها 2- بند 2 مصوبه شماره 1655/دش مورخ 19/8/1371 شورای عالی اداری 3- ماده 22 قانون ثبت اسناد و املاک می‎باشد، لذا شورا در صدور پروانه به اشخاصی که فاقد رابطه استیجاری با موقوفه هستند از این حیث که پروانه ساخت مجوز دخل و تصرف در ملک موقوفه به حساب می‎آید، بر خلاف موازین شرعی و قانونی است. همچنین وکیل شاکی طی لایحه تکمیلی در خصوص مصوبه مورخ 26/9/1381 اعلام داشته‎اند، 1- مطابق اصل 47 از قانون اساسی، با توجه به سند مالکیت 5/4 دانگ و عام بودن موقوفه نادیده گرفتن مالکیت مشروع وقف و صدور پروانه به نام غیر مالک در اراضی وقفی خلاف اصل مذکور است. 2- با توجه به مواد 30 و 31 قانون مدنی، هر مالکی نسبت به مایملک خود حق همه گونه تصرف و انتفاع دارد. صدور مجوز ساخت از سوی شهرداری بر اساس مصوبه شورا، موجب احداث بنا در ملک موقوفه بدون اذن از موقوفه شده و این اقدام بر خلاف قانون و اصل تسلیط است. 3- در ماده 100 قانون شهرداریها، قانونگذار صرفاً مالکین را جهت اخذ پذیره ساخت موظف نموده است. ولی طبق مصوبه مورخ 26/9/1381 این اقدام شورا، دخل و تصرف در ملک غیر به شمار می‎رود. 4- با توجه به اصل تسلیط و اینکه حسب شرع مطهر و آیه شریفه – الناس مسلطون علی اموالهم و مواد 30 و 31 قانون مدنی مبنی بر اینکه هر مالکی نسبت به مایملک خود حق همه گونه تصرف و انتفاع دارد، مصوبه فوق‎الذکر برخلاف شرع و مغایر ماده 22 از قانون ثبت اسناد و املاک می‎باشد. لذا استدعای صدور حکم بر ابطال بند یک مصوبه مورخ 26/9/1381 شورای اسلامی شهر الوند را دارد. شهردار الوند در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره 27/19440 مورخ 21/6/1387 اعلام داشته‎اند، خواسته شاکی مبنی بر الزام شهرداری الوند به استعلام از اداره اوقاف قبل از صدور پروانه فاقد وجاهت قانونی است، به موجب مصوبه شماره 1655/دش مورخ 19/8/1371 شورای عالی اداری کلیه شهرداریها منجمله این شهرداری با احراز شرایط مقرر مبادرت به صدور پروانه ساخت برای متقاضیان می‎نماید، لذا در صورت تخطی شهرداریها از مواد مقرر، حقوقی برای متضرر ایجاد که می‎تواند به موجب آن استیفای حق در مراجع ذیصلاح نماید. رئیس شورای اسلامی شهر الوند در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره 2819 مورخ 12/10/1386 اعلام داشته‎اند، 1- صدور پروانه ساختمانی تـوسط شهرداریها مستند بـه ماده 100 قانون شهرداریها و مقررات مربوطه در این خصوص بوده و

شهرداری الوند نیز با احراز شرایط مقرر، برای متقاضیان اقدام به صدور پروانه ساختمانی کرده و ادعای شاکی مبنی بر عدم رعایت شرایط مذکور در صدور پروانه ساختمانی صحیح نبوده کما اینکه از ارائه هرگونه دلیل و مستندات یا مدارکی دال بر عدم رعایت مقررات در شکوائیه امتناع نموده است. 2- متولی موقوفه به لحاظ عجز از اخذ اجاره بهای اراضی مورد اجاره یا پذیره از مستاجرین، از شهرداری الوند تقاضای معرفی متقاضیان صدور پروانه ساختمانی به موقوفه جهت اخذ مفاصا حساب و پرداخت اجاره بها را می‎نماید که در هیچ یک از قوانین و مقررات مربوطه چنین الزامی برای شهرداریها در صدور پروانه ساختمانی وجود نداشته و الزام شهرداری و تکلیف متقاضیان صدور پروانه ساختمانی از سوی شهرداری جهت اخذ مفاصا حساب یا پرداخت اجور معوقه متولیان موقوفه امری خلاف قانون می‎باشد و بالطبع در صورتی متولی موقوفه از مستاجرین خود مطالباتی نظیر اجاره بهای معوقه یا تجدید اجاره و یا پذیره را داشته باشد، می‎تواند با مراجعه به مراجع قضایی الزام ممتنع را به پرداخت مطالبات خود تقاضا نماید، بر این اساس و در جهت اجرای صحیح قوانین و مقررات و پیرو مراجعات مکرر مردم به شورای اسلامی شهر مبنی بر عدم لزوم اخذ مفاصا حساب توسط متقاضیان صدور پروانه از موقوفه، شورای اسلامی شهر الوند در بند دوم مبادرت به تصویب مصوبه مورخ 26/9/1381 نمود. 3- مطابق ماده 80 قانون تشکیلات وظایف و انتخابات شورای اسلامی اعتراض به مصوبات در موعد مقرر قانونی می‎باید انجام شود که با توجه به عدم رعایت مواد قانونی اظهارنظر ماهوی در خصوص آن قابل استناد و استماع نخواهد بود. لیکن صرف نظر از مطالب معروضی و نظر به اینکه تصمیمات متخذه صرفاً پس از بررسیهای لازم توسط مسئولین استان راجع به مسئله اوقاف مناطق مسکونی شهر صنعتی البرز معمول گردیده که نهایتاً شورای اسلامی شهر الوند ضمن هماهنگی و کسب تکلیف از نماینده ولی فقیه به منظور حفظ شرایط و مصالح اجتماعی اقدام به اتخاذ و تصویب چنین مصوبه‎ای مبنی بر عدم معرفی مردم به اداره اوقاف جهت جواز ساخت و ساز نموده است. علیهذا معروض می‎دارد مـوضوع اوقاف شهر الونـد از طریق استفتاء از دفتر مقام معظم رهبری در حال پیگیری و حصول نتیجه است و نظر به اینکه تصمیمات متخذه صرفاً در جهت مصالح عامه مردم شهر بوده که به نحو صحیح صادر گردیده است و شکایت شاکی براساس استنتاج شخصی وی ارائه گردیده وبه منظور حسن اجرای قانون وبسط وگسترش عدالت قضایی وجلوگیری ازاشاعه چنین موارد

مشابهی رد شکایت غیر قانونی و بی پایه و اساس شاکی را از قضات آن هیأت استدعا دارد. قائم مقام دبیر شورای نگبهان در خصوص ادعای خلاف شرع بودن بند یک مصوبه مورخ 26/9/1381 شورای اسلامی شهر الوند به شرح نامه شماره 2958/30/87 مورخ 17/9/1387 اعلام داشته‎اند، عطف به نامه شماره ه‍/85/661 مورخ 8/4/1387 موضوع بند یک مصوبه مورخ 26/9/1381 شورای اسلامی شهر الوند، در جلسه مورخ 13/9/1387 فقهای محترم شورای نگهبان مورد بحث و بررسی قرار گرفت و خلاف موازین شرع شناخته نشد. هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور رؤسا و مستشاران و دادرسان علی‎البدل شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء بـه شرح آتی مبادرت بـه صدور رأی می‎نماید.
رأی هیأت عمومی
الف- به موجب نظریه شماره 2958/30/87 مورخ 17/9/1387 فقهای محترم شورای نگهبان، بند یک مصوبه مورخ 26/9/1381 شورای اسلامی شهر الوند مبنی بر خودداری از معرفی متقاضیان صدور پروانه احداث بنا در مناطق مسکونی شهر صنعتی البرز به اداره اوقاف خلاف احکام شرع شناخته نشده است، بنابراین موردی برای صدور حکم ابطال مصوبه مزبور در اجرای ماده 41 قانون دیوان عدالت اداری وجود ندارد. ب- مستنبط از تلفیق مفاد بند 24 ماده 55 و ماده 100 قانون شهرداری این است که شهرداری موظف به صدور پروانه احداث بنای مجاز جهت مالکین اراضی واقع در محدوده شهر با رعایت مقررات مربوط است و قانوناً الزامی به معرفی متقاضیان صدور پروانه احداث بنا به اداره اوقاف ندارد. بنابراین بند یک مصوبه مورد اعتراض مغایرتی با قانون ندارد./
هیأت عمومی دیوان عدالت اداری
معاون قضائی دیوان عدالت اداری
رهبرپور